什么是发包?以及发包的法律后果?如何维权?

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发包分为合法发包和违法发包。

违法发包包括:发包给个人、无资质企业、不符合程序中标招标、招标不合规、肢解发包、二次发包等。

什么是发包?以及发包的法律后果?如何维权?

因为根据法律法规,建设工程必须发包或分包给企业,个人不具备主体条件,无论是总承包合同的承包人和分包合同的承包人。

承包人不仅需要具备建设工程施工资质,其资质也要与所承包的建设工程相对应。其中,超越资质和借用资质都是法律禁止的行为。

一、合法发包

合法发包法律关系,是由发包人与分包人的总承包合同关系、分包人与分承包人的分包合同关系组成。在两种法律关系中,发包人与分承包人不存在直接的法律关系。

第一,分包人和分承包人应当就分包工程对发包人承担连带责任,该责任主要体现在确保工程质量和工期按时。

分包人和分承包人对外承担连带责任,承担之后应当按照内部关系(分包合同)的各方过错确定双方的责任。一方承担责任之后,享有追偿权。

第二,发包人在欠付工程款的范围内承担责任,并且该责任不低于违法发包中保护力度。

违法发包中,发包人在欠付的范围内承担连带责任。这种规定的目的是为了保护农民工与承包人的合法权益,具有特定的时代性。并且该保护是针对劳务分包工程款的。

合法的发包,承包人本身可以依据有效的合同行使权利,这种并未突破债的相对性。即使出现越位情况,也可以行使代位权。

但是,对于多层形成的合同关系链,是否可以效仿违法分包中的突破债的相对性?应当是承认的,并且合法发包的责任不能低于违法发包中的保护力度。

二、违法发包

违法发包是指,建设单位将工程整个发包给不具备建设工程资质的单位或者个人,或者将建设工程进行肢解发包等违反法律法规的行为。

违法分包合同无效,但是建设工程经过验收之后合格的,分承包人可以请求分包人参照工程价支付款项。同时,针对分包人与分承包人的违法分包,发包人有权解除建设工程施工合同。

针对建设工程的问题,分包人和分承包人可以对工程不符合的质量标准造成的损失承担连带赔偿责任。对于建设工程价款优先受偿权,必须是与发包人存在直接的建设工程施工合同关系的承包人,而分承包人不具备该条件。

司法实践中,很多发包人为了规避法律责任,将整个建设工程进行肢解,然后进行发包,这种就是俗称的“肢解发包”。

肢解发包签订的建设工程施工合同是无效的,承包人也可以根据工程验收合格的证明主张支付的建设工程款项。

肢解发包会产生“诸多的与分包人有直接关系的”承包人,这些承包人都具有建设工程价款优先受偿权,均有权要求对工程进行拍卖折价,将会造成巨大的权益混乱。

并且,建设工程价款优先受偿权优先于其他债权人对发包人的普通债权以及抵押权。如果广泛赋予也会造成维权困难。

所以,法律为了减少纠纷,只承认肢解发包中的主体工程的承包人享有建设工程价款优先受偿权。

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